不能自证勤勉尽责,上市公司董秘和财总各罚100万元

来源:董秘学苑2021-07-13 08:09阅读:3852

2020年年薪24万元,但是行政处罚一下子就罚款100万,几年白干了,这正是新《证券法》的威慑力所在,这件事情发生在八菱科技董秘和财总身上,被罚理由,公司存在信披违法违规,不能证明自己勤勉尽责。

据证监会《行政处罚事先告知书》,八菱科技存在违规内容主要是被关联方非经营性资金占用。

具体为,2019年5月,八菱科技及其控股股东杨竞忠与王安祥及其关联方达成一揽子交易:八菱科技以现金收购王安祥及其关联方所持弘润天源51%股权,同时王安祥受让杨竞忠所持八菱科技10%股份。

上述交易完成后,弘润天源成为八菱科技控股子公司,王安祥成为八菱科 技的关联自然人,弘润天源全资控股海南弘天。

弘润天源被收购前存在瑕疵资产4.76亿元,具体有什么瑕疵,公告里没有说,为解决该问题,王安祥先后于2019年10和2020年1月向胡祖环借款2.96亿元和1.7亿元用于置换上述瑕疵资产,借款合计4.66亿元。

借款时双方约定,将借款存为定期存单,为胡祖环指定的公司开具银行承兑汇票提供质押担保,在开出相对应金额的银行承兑汇票后就相当于王安祥归还了借款。就相当于,我把钱借给你,但是这些钱你不能用,要存在银行,并将来为我找银行开承兑汇票做担保,银行开出了相应金额,就相当于你以后不用还我钱了,直接还给银行就行。

根据上述约定,2019年10月28日、29日,海南弘天与广州银行珠江支行分别签订2份《存单质押合同》,将其存于广州银行中大支行的金额为1.46 亿元和1.5亿元2张定期存单质押给广州银行珠江支行,为胡祖环指定的阜新久宝能源有限公司与广州银行珠江支行所签订 2 份《银行承兑协议》约定的债务提供担保,担保金额合计2.96亿元,占上市公司最近一期(2018年)经审计净资产的15.90%。

2020年1月8日,海南弘天与广发银行重庆分行签订《权利质押合同》,将其存于该行的金额为1.7亿元1张定期存单质押给该行,为胡祖环指定的阜港能源科技有限公司与该行所签订的《承兑合同》约定的债务提供担保,担保金额1.7亿元,占上市公司最近一期(2018年)经审计净资产的9.13%。

2.96亿元+1.7亿元=4.66亿元。

上述3笔存单陆续到期后,由于王安祥未能安排资金清偿债务,导致存单内的4.66亿元存款全部被质权人划走,造成上市公司资金重大损失。

从事情的本质来看就是,交易对方空手套白狼,通过借钱“过桥”的形式短暂解决标的资产的瑕疵问题,在卖给上市公司后,把本应该属于上市公司的钱“还”给了对方(实际上是银行强制划转了),最终导致上市公司利益受损。

在信息披露上,八菱科技应当将子公司对外提供担保和重大关联交易情况分别在相关定期报告中披露。对上述事项,八菱科技未在2019年年度报告和 2020年第一季季度报告中如实披露。

八菱科技2020年年报显示,公司因此被审计机构出具了带有强调事项的审计报告,公司截至2020年,被非经营性资金占用5.4亿元。

监管层责任认定上:

1、上市公司,罚款200万;

2、子公司董事长王安祥作为直接操盘者,给予警告,并处以200万元罚款;

3、上市公司董事长兼总经理顾瑜、财务总监黄生田和副总经理兼董事会秘书黄缘不能证明自己勤勉尽责,是八菱科技信息披露违法行为直接负责的主管人员,分别给予200万、100万和100万元罚款。

如何证明勤勉尽责,实际上对于董秘及财总来说是一个较难的问题,这些年来,我们见到了太多董秘们在申辩时表示,自己尽全力做到了信息披露的及时准确,对于相关财务及经营情况和财务人员进行了沟通,但是由于某些人刻意隐瞒导致了上市公司违规,自己的确不知情,且做到了勤勉尽责,请求免于处分或者处罚。

对于如何证明自己勤勉尽责,监管层目前也没有具体的标准,但是从一些被监管层认定部分尽到勤勉尽责义务的案例中可以看到:

1、直接证据:能证明在事发前,相关人员在预防事情发生采取的一些措施,事发后,相关人员为挽救上市公司损失采取的一些措施,具体包括会议纪要及录音等;

2、相关知情人员的书面证明材料,证明董秘的确不知情,是自己刻意隐瞒,如此有可能证明董秘的确存在难以及时发现违规的客观情形;

3、事发前,董秘在制定公司相关公司治理、内部控制及董监高合规培训中做的一些工作证明,比如会议纪要、录音、视频等;

4、最重要的,事发后,通过自己的努力及时帮上市公司追回损失。

当然,以上证明实际上也只是一些可能减轻处分或者处罚的手段,比如在这件事情上假如你是公司董秘,最大程度能做到哪里呢?

1、规范上市公司及子公司的用章管理?凡是涉及到用章问题,要有专人把控,从源头上控制;

2、定期核查上市公司及子公司银行账户、货币资金状态,能更早发现资金是否被用于违规担保;

3、欢迎补充

……

目前还是《行政处罚事先告知书》阶段,相信被罚100万,董秘和财总大概率会进行申辩,到时候再看看二人的申辩内容,在目前的A股,董秘们自证勤勉尽责很难,还需要慢慢摸索,尤其是在处罚加重的背景下。

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